產(chǎn)假，是指在職婦女產(chǎn)期前后的休假待遇，一般從分娩前半個(gè)月至產(chǎn)后兩個(gè)半月，晚婚晚育者可前后長至四個(gè)月，女職工生育享受不少于九十天的產(chǎn)假。職業(yè)女性在休產(chǎn)假期間，用人單位不得降低其工資、辭退或者以其他形式解除勞動(dòng)合同。職業(yè)女性休產(chǎn)假享受生育保險(xiǎn)待遇，由社保統(tǒng)籌基金報(bào)銷相關(guān)醫(yī)療費(fèi)和發(fā)放生育津貼;職業(yè)女性沒有參加生育保險(xiǎn)的，由用人單位承擔(dān)。
產(chǎn)假，從產(chǎn)前到產(chǎn)后，一般有98天。
第一，保胎假，工資按照病假發(fā)。
保胎假是由醫(yī)生開證明，所以按病假待遇發(fā)放工資。
第二，產(chǎn)前假，工資按八成發(fā)。
懷孕7個(gè)月以上，如工作許可，經(jīng)本人申請(qǐng)，單位批準(zhǔn)，可請(qǐng)產(chǎn)前假兩個(gè)半月。部分屬于地方法規(guī)規(guī)定必須給假的情況，單位應(yīng)批準(zhǔn)其休假，工資按照員工以往每月實(shí)發(fā)工資標(biāo)準(zhǔn)的八成發(fā)。
第三，產(chǎn)假，領(lǐng)生育津貼。
產(chǎn)假包括：98天+30天(晚育)+15天(難產(chǎn))+15天(多胞胎每多生一個(gè)嬰兒)，領(lǐng)生育津貼。生育津貼是國家補(bǔ)貼給企業(yè)，用來發(fā)放產(chǎn)假期間工資的，但它的計(jì)算方法與公司在社保處的申報(bào)工資基數(shù)有關(guān)，所以實(shí)際中的生育津貼與產(chǎn)假工資并不相等，所以有規(guī)定：產(chǎn)假工資和生育津貼，就高領(lǐng)取，簡單說來就是：
1、如果員工的產(chǎn)假工資(即員工以往每月的實(shí)發(fā)工資標(biāo)準(zhǔn)，下同)高于生育津貼，那就按產(chǎn)假工資發(fā)員工就ok，生育津貼下來，歸企業(yè)。
2、如果員工的產(chǎn)假工資低于生育津貼，那可以先按產(chǎn)假工資發(fā)員工，然后生育津貼下來，將與產(chǎn)假工資的差額補(bǔ)給員工，剩下的還是歸企業(yè)。
第四，哺乳假，六個(gè)半月按照工資八成發(fā)，再延長期間按七成發(fā)。
女職工生育后，若有困難且工作許可，由本人提出申請(qǐng)，經(jīng)單位批準(zhǔn)，可請(qǐng)哺乳假六個(gè)半月，工資按員工以往每月實(shí)發(fā)工資標(biāo)準(zhǔn)的八成發(fā)，再延長期間按七成發(fā)。
1、女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天;
2、難產(chǎn)，增加產(chǎn)假15天;
3、生育多胞胎，每多生育1個(gè)嬰兒，增加產(chǎn)假15天;
4、懷孕未滿4個(gè)月流產(chǎn)的，享受15天產(chǎn)假;
5、懷孕滿4個(gè)月流產(chǎn)的，享受42天產(chǎn)假;
6、晚育產(chǎn)假，由各省、自治區(qū)、直轄市根據(jù)本省計(jì)劃生育條例規(guī)定
《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第七條規(guī)定：“女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天;難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假15天;生育多胞胎的，每多生育1個(gè)嬰兒，增加產(chǎn)假15天。女職工懷孕未滿4個(gè)月流產(chǎn)的，享受15天產(chǎn)假;懷孕滿4個(gè)月流產(chǎn)的，享受42天產(chǎn)假。”不難看出，女職工流產(chǎn)或生育后享受產(chǎn)假，是其法定的假期;另外，其他的勞動(dòng)法律法規(guī)，也沒有將合法生育作為享受產(chǎn)假與否的判斷標(biāo)準(zhǔn)。只要存在生育的事實(shí)就應(yīng)當(dāng)享受產(chǎn)假，其立法目的是保障女職工恢復(fù)身體健康及初生嬰兒的健康生長。
既然產(chǎn)假是女職工生育期間的法定權(quán)利，那么準(zhǔn)確地說，女職工只要提交必備、真實(shí)、合法的資料給單位，告知單位何時(shí)休產(chǎn)假即可，根本不存在單位批準(zhǔn)與否的問題。假設(shè)需要單位批準(zhǔn)女職工才能享受產(chǎn)假，那么單位不批準(zhǔn)的意味著女職工無權(quán)享受產(chǎn)假，期間不上班的將構(gòu)成曠工，此舉顯然不合理，在司法實(shí)踐中亦站不住腳。產(chǎn)假不同于其他假期，其他假期何時(shí)享受極可能需要考慮勞資雙方的具體情況，產(chǎn)假是女職工生育后的假期(亦可在產(chǎn)前15天開始享受)，只能在生育期間享受，不能推后享受，更無需考慮單位的具體情況。單位對(duì)產(chǎn)假的批準(zhǔn)，表述為是對(duì)女職工告知享受產(chǎn)假一事的確認(rèn)與反饋更為恰當(dāng)。
《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第五條規(guī)定：“用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動(dòng)或者聘用合同�！钡诎藯l規(guī)定：“女職工產(chǎn)假期間的生育津貼，對(duì)已經(jīng)參加生育保險(xiǎn)的，按照用人單位上年度職工月平均工資的標(biāo)準(zhǔn)由生育保險(xiǎn)基金支付;對(duì)未參加生育保險(xiǎn)的，按照女職工產(chǎn)假前工資的標(biāo)準(zhǔn)由用人單位支付。女職工生育或者流產(chǎn)的醫(yī)療費(fèi)用，按照生育保險(xiǎn)規(guī)定的項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)已經(jīng)參加生育保險(xiǎn)的，由生育保險(xiǎn)基金支付;對(duì)未參加生育保險(xiǎn)的，由用人單位支付�！蓖瑯硬浑y看出，產(chǎn)假待遇(生育津貼與生育醫(yī)療費(fèi)用)也是女職工的法定待遇，與其是否合法生育無關(guān)。
但我們不要忘記國內(nèi)歷年來的實(shí)際做法——只有符合計(jì)劃生育政策的女職工，才能享受勞動(dòng)社保部門的生育津貼和生育醫(yī)療報(bào)銷費(fèi)用，違法違規(guī)生育的一概不得享受。相信這是全國各地統(tǒng)一的做法!生育津貼與產(chǎn)假工資，雖然法律上的含義不絕對(duì)相同，但在現(xiàn)實(shí)生活中其含義是一樣的，都是女職工產(chǎn)假期間的收入待遇，而且兩者只能選其一，不能重復(fù)獲得(當(dāng)然，生育津貼低于原工資標(biāo)準(zhǔn)的，原則上單位需補(bǔ)足)。假設(shè)，女職工違法違規(guī)生育，在無法享受生育津貼的情況下，單位卻需要支付其產(chǎn)假工資，那么單位繳納生育保險(xiǎn)的目的何在，意義何在?《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》第八條很明顯地告訴我們，單位繳納生育保險(xiǎn)的目的就是讓單位合法地轉(zhuǎn)化用工成本和法律風(fēng)險(xiǎn)。單位繳納了生育保險(xiǎn)，相關(guān)待遇由社保部門負(fù)責(zé);單位沒有繳納的，由單位負(fù)責(zé)。既然違法違規(guī)生育女職工無權(quán)享受社保待遇，那么，也應(yīng)無權(quán)向單位主張違法違規(guī)生育的產(chǎn)假工資。
其實(shí)，歷年來的實(shí)際做法是具有法律依據(jù)的。《勞動(dòng)部工資局復(fù)女職工非婚生育時(shí)是否享受勞保待遇問題》([1965]中勞薪便字381號(hào))規(guī)定：“女職工非婚生育時(shí)，不能按照勞動(dòng)保險(xiǎn)條例的規(guī)定享受生育待遇。其需要休養(yǎng)的時(shí)間不應(yīng)發(fā)給工資。對(duì)于生活有困難的，可以由企業(yè)行政方面酌情給予補(bǔ)助�！币苍S是這份文件年份已久，被法官們忘記了，所以多年來極少判決書引用此文件。
建議，用人單位應(yīng)事先在規(guī)章制度和勞動(dòng)合同中明確：違法違規(guī)生育的，三期期間的休假一律按無薪事假處理。在具體個(gè)案管理中，應(yīng)在相關(guān)書面通知單、審批單上注明按無薪事假處理。
