第九十二條 勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的，以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照;給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
【解析】本條是關(guān)于勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的法律責(zé)任的規(guī)定。
勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任主要包括行政責(zé)任和民事責(zé)任。
一、行政責(zé)任
根據(jù)勞務(wù)派遣單位行政違法行為情節(jié)的輕重，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的行政責(zé)任分為兩種：
一是，對(duì)一般的違反本法規(guī)定的行政違法行為，由勞動(dòng)行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正。責(zé)令改正不是一種行政處罰，只是一種補(bǔ)救性的行政責(zé)任，是對(duì)違法者消除違法狀態(tài)、恢復(fù)合法狀態(tài)的要求。這里的“勞動(dòng)行政部門和其他有關(guān)主管部門”主要是指勞動(dòng)行政部門和人事部門。目前，根據(jù)我國(guó)人力資源市場(chǎng)分為人才市場(chǎng)和勞動(dòng)力市場(chǎng)，勞動(dòng)行政部門負(fù)責(zé)對(duì)勞動(dòng)力市場(chǎng)的監(jiān)管，人事部門負(fù)責(zé)對(duì)人才市場(chǎng)的監(jiān)管。相應(yīng)地，勞務(wù)派遣單位也有一部分是由勞動(dòng)行政部門審批，一部分是由人事部門審批，因此對(duì)勞務(wù)派遣單位的監(jiān)管，應(yīng)由其審批部門，即勞動(dòng)行政部門或者人事部門進(jìn)行。
二是，對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的行政違法行為，由勞動(dòng)行政部門和其他有關(guān)主管部門處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。罰款作為最常見的行政處罰之一，是一種典型的財(cái)產(chǎn)罰，指行政主體強(qiáng)制違法的行政相對(duì)人承擔(dān)金錢給付的處罰形式。與罰款是一種財(cái)產(chǎn)罰不同，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照被認(rèn)為是一種資格罰。資格罰又稱能力罰，是指行政主體限制、暫定或剝奪作出違法行為的行政相對(duì)人某種行為能力或資格的處罰措施。根據(jù)行政處罰法第八條第四項(xiàng)、第五項(xiàng)的規(guī)定，能力罰主要包括責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照兩種。吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照是指剝奪行政相對(duì)人的經(jīng)營(yíng)資格或者行為能力，行政相對(duì)人因此失去合法經(jīng)營(yíng)的資格，喪失相應(yīng)的行為能力。我國(guó)以營(yíng)業(yè)執(zhí)照作為企業(yè)成立要件之一，即營(yíng)業(yè)執(zhí)照的取得是企業(yè)成立必不可少的條件，故營(yíng)業(yè)執(zhí)照與企業(yè)的存續(xù)密切相關(guān)。如公司法第七條規(guī)定：“設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。”合伙企業(yè)法第十七條、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法第十三條也分別規(guī)定：營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)及個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的成立日期�！镀髽I(yè)法人登記管理?xiàng)l例》和《公司登記管理?xiàng)l例》對(duì)此作出了更為明確的規(guī)定�！镀髽I(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第三條規(guī)定：“申請(qǐng)企業(yè)法人登記，經(jīng)企業(yè)法人登記主管機(jī)關(guān)審核，準(zhǔn)予登記注冊(cè)的，領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，取得法人資格，其合法權(quán)益受國(guó)家法律保護(hù)。”第十六條規(guī)定：“申請(qǐng)企業(yè)法人開業(yè)登記的單位，經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊(cè)，領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》后，企業(yè)即告成立。”《公司登記管理?xiàng)l例》第二十二條規(guī)定：“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)設(shè)立登記并發(fā)給《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，公司即告成立。”因此，企業(yè)的成立不僅應(yīng)當(dāng)依法向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，還要獲得相應(yīng)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，否則，就不能視為合法成立，不具有作為一個(gè)企業(yè)從事正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的行為能力。因此，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照也就成為對(duì)企業(yè)實(shí)施監(jiān)督管理最常用、最嚴(yán)厲和最有效的手段。
根據(jù)行政處罰法的相關(guān)規(guī)定，對(duì)勞務(wù)派遣單位的罰款應(yīng)由其主管部門即勞動(dòng)行政部門或者人事部門和其他主管部門實(shí)施，而吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，則應(yīng)由該營(yíng)業(yè)執(zhí)照的頒發(fā)機(jī)關(guān)實(shí)施。因此，吊銷勞務(wù)派遣單位營(yíng)業(yè)執(zhí)照只能由企業(yè)登記部門，即工商行政管理部門實(shí)施。2001年4月19日，國(guó)家工商行政管理總局《關(guān)于公司登記機(jī)關(guān)是否有權(quán)對(duì)非本機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的公司違反登記管理規(guī)定的行為實(shí)施行政處罰問(wèn)題的答復(fù)》中規(guī)定：“對(duì)公司違反登記管理規(guī)定實(shí)施吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照行政處罰的，應(yīng)由原公司登記機(jī)關(guān)作出。”根據(jù)該答復(fù)意見，吊銷企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照應(yīng)由原登記企業(yè)的工商行政管理機(jī)關(guān)實(shí)施。因此，勞動(dòng)派遣單位違反本法規(guī)定情節(jié)嚴(yán)重的，由勞動(dòng)行政部門或者人事部門處以罰款。但勞動(dòng)行政部門和人事部門都不可直接行使吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的權(quán)力，勞動(dòng)行政部門和人事部門可以將該勞務(wù)派遣單位的違法情況通知相應(yīng)的工商行政管理部門，提出吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的建議，但吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行為，只能由企業(yè)原工商登記機(jī)關(guān)行使。
本條款對(duì)勞務(wù)派遣單位情節(jié)嚴(yán)重的行政違法行為，同時(shí)給予了罰款和吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照兩種處罰，但與我們所稱的“一事不再罰”原則并不相違背。“一事不再罰”是一個(gè)法理學(xué)上的概念，也被認(rèn)為是行政處罰的一項(xiàng)基本原則，目的在于防止對(duì)行政相對(duì)人的同一行為，采取相同或者相似的多次處罰，以保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益，體現(xiàn)了過(guò)罰相當(dāng)?shù)姆稍瓌t以及法律安定性的要求。“一事不再罰”是指針對(duì)一個(gè)違法行為，不能給予兩次或者兩次以上的同一種類的行政處罰。行政處罰法第二十四條也規(guī)定：“對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。”“一事不再罰”原則，主要包括三方面意思：第一，“一事不再罰”的“一事”是指符合一個(gè)違法構(gòu)成要件的行為;第二，“不再罰”是指一次處罰原則上只能給予一種處罰，特別是罰款一般情況下只適用一次;第三，作為一種例外，在法律另有規(guī)定的情況下，其他行政主體可依據(jù)不同的法律規(guī)定，再次給予性質(zhì)不同，或者同一種類但在一定合理限度內(nèi)的處罰。因此，“一事不再罰”并不是指針對(duì)行政相對(duì)人的一種行為，只能給予一種處罰。本條款中，勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，情節(jié)嚴(yán)重的，由主管部門按每一名勞動(dòng)者一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，并同時(shí)由工商行政管理部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，這與行政處罰法的規(guī)定并不相違背。
勞務(wù)派遣單位被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，其作為企業(yè)法人的經(jīng)營(yíng)資格被強(qiáng)行剝奪，不再具有從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的行為能力，并最終導(dǎo)致企業(yè)法人消滅，但該企業(yè)法人并沒(méi)有立即消滅，其民事訴訟主體資格依然存在。吊銷執(zhí)照將直接導(dǎo)致企業(yè)終止，但其本身僅是導(dǎo)致企業(yè)終止的原因，并非企業(yè)終止的時(shí)間標(biāo)志，只有等清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后該企業(yè)才歸于消滅。吊銷勞務(wù)派遣單位的營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，勞務(wù)派遣單位應(yīng)進(jìn)人清算階段。在清算階段，勞務(wù)派遣單位并未喪失民事主體資格，但其主體資格受到嚴(yán)格限制，民事主體的性質(zhì)由經(jīng)營(yíng)法人轉(zhuǎn)變?yōu)榍逅惴ㄈ�，民事活�?dòng)的目的由盈利轉(zhuǎn)變?yōu)榍逅悖⑶也坏瞄_展新的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。因此，根據(jù)上述規(guī)定，清算主體可以起訴應(yīng)訴，勞務(wù)派遣單位被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后沒(méi)有清理債權(quán)債務(wù)的，應(yīng)以清算主體為訴訟主體。
二、民事責(zé)任
“給被派遣勞動(dòng)者權(quán)益造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”，這是對(duì)被派遣勞動(dòng)者權(quán)益受到損害的民事責(zé)任的規(guī)定。需要注意的是，根據(jù)連帶責(zé)任的有關(guān)規(guī)定，勞動(dòng)派遣單位的違法行為造成被派遣勞動(dòng)者權(quán)益受到損害的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任的主體包括勞務(wù)派遣單位以及用工單位。
勞務(wù)派遣具有高靈活、低成本以及用工風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移等特點(diǎn)，現(xiàn)已經(jīng)成為一種被廣為接受的用工方式。但與一般的勞動(dòng)關(guān)系存在勞動(dòng)者、用人單位兩方當(dāng)事人不同，勞動(dòng)派遣中“勞動(dòng)關(guān)系”的實(shí)質(zhì)與形式相分離，存在勞務(wù)派遣單位、用工單位與勞動(dòng)者三方，由一個(gè)完整的勞動(dòng)關(guān)系割裂為兩個(gè)殘缺的“勞動(dòng)關(guān)系”，勞動(dòng)者與派遣單位是有關(guān)系沒(méi)勞動(dòng)，勞動(dòng)者與用工單位是有勞動(dòng)沒(méi)關(guān)系。因此，勞務(wù)派遣中出現(xiàn)了一些問(wèn)題，如同工不同酬、責(zé)任分擔(dān)不清，被派遣勞動(dòng)者的民主參與權(quán)利得不到保障等，損害了勞動(dòng)者的權(quán)益。因此，為防止出現(xiàn)被派遣勞動(dòng)者權(quán)益造成損害后，勞務(wù)派遣單位和用工單位相互推誘，或者勞務(wù)派遣單位沒(méi)有能力承擔(dān)賠償責(zé)任的現(xiàn)象，本法規(guī)定被派遣勞動(dòng)者權(quán)益受到損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
連帶責(zé)任是我國(guó)立法中的一項(xiàng)重要民事責(zé)任制度，是一種加重責(zé)任，只有法律明文規(guī)定或當(dāng)事人明示約定時(shí)方可認(rèn)定成立，其目的在于補(bǔ)償救濟(jì)，即在法律許可的范圍內(nèi)使債權(quán)獲得最大限度的確保及滿足。連帶責(zé)任通過(guò)加重民事法律關(guān)系當(dāng)事人的法律責(zé)任，有效地保障債權(quán)人的合法權(quán)益。《民法通則》規(guī)定，連帶債務(wù)人都有義務(wù)向債權(quán)人清償債務(wù)，債權(quán)人可同時(shí)或先后要求連帶債務(wù)人全體或部分或一人履行全部或部分義務(wù)，被請(qǐng)求之債務(wù)人不得以超出自己應(yīng)付份額為由，提出抗辯。只要債務(wù)沒(méi)有全部清償完畢，每個(gè)連帶債務(wù)人不論他是否應(yīng)債權(quán)人請(qǐng)求清償過(guò)債務(wù)，對(duì)沒(méi)有清償?shù)膫鶆?wù)部分，都有清償?shù)牧x務(wù)。除一個(gè)或幾個(gè)責(zé)任人或全體責(zé)任人就責(zé)任范圍承擔(dān)全部責(zé)任的對(duì)外效力外，連帶責(zé)任的特殊性還表現(xiàn)在訴訟效力和對(duì)內(nèi)效力上。根據(jù)有關(guān)連帶責(zé)任的規(guī)定，債權(quán)人可以向一個(gè)、數(shù)個(gè)或全體債務(wù)人同時(shí)或先后為一部或全部之請(qǐng)求，與之相適應(yīng)，在訴訟中，債權(quán)人既可以單獨(dú)起訴某一債務(wù)人，也可將數(shù)個(gè)或全體債務(wù)人列為共同被告。而且連帶責(zé)任人中的一人或數(shù)人作為民事訴訟的原告或被告時(shí)，所有連帶責(zé)任人具有共同訴訟人(共同原告或共同被告)的身份，不得將其中部分人列為第三人，這就是所謂的連帶責(zé)任的訴訟效力。連帶責(zé)任的內(nèi)部效力，表現(xiàn)為對(duì)外的給付責(zé)任由連帶責(zé)任人中一人或幾人完成后，這些人成為內(nèi)部的新債權(quán)人，其余責(zé)任人成為新債務(wù)人。外部原債權(quán)方若為連帶的債權(quán)方，轉(zhuǎn)給內(nèi)部債權(quán)方后，內(nèi)部債權(quán)方是二人以上時(shí)，也不成立連帶債權(quán)，只成為按份的債權(quán);債務(wù)方是二人以上的，也不再成立連帶債務(wù)，只成為按份的債務(wù)。即使無(wú)法確定各自的份額，也要原則上推定份額均等。不過(guò)，如果對(duì)外給付責(zé)任是由連帶責(zé)任人中某一人或某幾人過(guò)錯(cuò)造成的時(shí)，只由過(guò)錯(cuò)人成為新債務(wù)人。
因此，法律規(guī)定被派遣勞動(dòng)者權(quán)益受到損害的，由勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，這對(duì)于解決用工單位不實(shí)際承擔(dān)責(zé)任、勞務(wù)派遣單位實(shí)際承擔(dān)不了責(zé)任的問(wèn)題，以最大限度地保障被派遣勞動(dòng)者受損的權(quán)益得到賠償，都具有著重要的意義和積極的法律效果。
