即將就業(yè)的大學(xué)畢業(yè)生怎么維權(quán)【薦讀】

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 一年一度的高校畢業(yè)生就業(yè)報到高峰即將來臨。作為畢業(yè)生,首先碰到的將是與用人單位建立勞動關(guān)系。而在建立勞動關(guān)系的過程中,可能潛伏著意想不到的暗流旋渦。因此,了解一些相關(guān)政策,對畢業(yè)生來說尤其必要。

預(yù)防就業(yè)協(xié)議成廢紙

去年2月,3個上海名牌高校的畢業(yè)生與滬上一家大公司簽訂了就業(yè)協(xié)議。協(xié)議約定月收入為3500元,但是沒有約定違約的責(zé)任和賠償。按慣例,畢業(yè)生應(yīng)當(dāng)在當(dāng)年的7月到簽訂就業(yè)協(xié)議的單位報到,成為這個單位的正式職工。但在5月中旬,公司電話通知他們,原來準(zhǔn)備上一個新項目,現(xiàn)在決定不上了,因此要撤消就業(yè)協(xié)議,叫他們不要去報到了。他們幾次找這家公司論理,都遭拒絕。他們申請勞動仲裁,回答說在校學(xué)生不能建立正式勞動關(guān)系,就業(yè)協(xié)議不算勞動合同,不予受理。他們向法院咨詢,法院說就業(yè)協(xié)議屬于勞動關(guān)系,必須經(jīng)勞動仲裁裁定,對裁定不服,才可以向法院起訴。

畢業(yè)生就業(yè)中這個問題的產(chǎn)生,有著深刻的歷史原因。

由于就業(yè)協(xié)議的先天不足???比如它的目的是讓畢業(yè)生與用人單位建立勞動關(guān)系,但又不能建立有法律意義的勞動關(guān)系。如果簽訂當(dāng)事人就協(xié)議發(fā)生糾紛,直到毀約,法律是不管的,只能由教育部門來“協(xié)調(diào)”,這種“協(xié)調(diào)”當(dāng)然是軟弱無力的。

去年開始的《上海市高校畢業(yè)生、畢業(yè)研究生就業(yè)協(xié)議書》有了較大的改進(jìn)。這些新變化主要有:如果學(xué)生報到時未取得就業(yè)資格、體檢不合格或《畢業(yè)生雙向選擇推薦表》內(nèi)容嚴(yán)重失實,用人單位可解除協(xié)議;如果應(yīng)屆畢業(yè)生是非上海生源的,進(jìn)滬申請未獲上海市高校畢業(yè)生就業(yè)辦公室的批準(zhǔn),用人單位也可以解除協(xié)議。

根據(jù)現(xiàn)在的規(guī)定,無論哪方違反就業(yè)協(xié)議,都必須賠償,賠償?shù)淖罡呓痤~是是協(xié)議規(guī)定的畢業(yè)生一個月的工資。

就業(yè)協(xié)議與勞動合同的一致性

畢業(yè)生就業(yè)一般分兩段:雙向選擇成功后,由雙方簽訂由教育部門統(tǒng)一印制的就業(yè)協(xié)議,并經(jīng)學(xué)校登記、鑒證;7月畢業(yè)后,畢業(yè)生憑學(xué)校報到證到簽訂就業(yè)協(xié)議的用人單位正式報到、工作。

應(yīng)屆畢業(yè)生的就業(yè)之所以分兩步走,是因為畢業(yè)生就業(yè)的特殊情況決定的,他們必須在畢業(yè)前落實工作單位,但落實時還是在校學(xué)生,不能簽訂正式勞動協(xié)議,所以必須先用就業(yè)協(xié)議來明確雙方的關(guān)系。又由于分兩步走,現(xiàn)實中有關(guān)畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議和以后簽訂的勞動合同之間就可能產(chǎn)生不一致。

畢業(yè)生李儀與一家公司簽訂了就業(yè)協(xié)議,協(xié)議規(guī)定的服務(wù)期為5年,如果李儀提前解除合同必須賠償公司3萬元。7月他正式上班,公司與他簽訂了正式的勞動合同,合同的有效期僅一年,而且也沒有提前解除合同的賠償?shù)臈l款。他在第二年4月向公司提出辭職,公司提出必須按就業(yè)協(xié)議的規(guī)定賠償公司3萬元。李儀不解:既然雙方簽訂了正式勞動合同,就業(yè)協(xié)議就自動失效,豈能再按就業(yè)協(xié)議進(jìn)行賠償呢?

高校畢業(yè)生就業(yè)辦公室明確過:畢業(yè)生報到后,用人單位應(yīng)當(dāng)與畢業(yè)生簽訂正式的勞動合同;雙方簽訂了勞動合同后,勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)以勞動合同為準(zhǔn)。根據(jù)這種說法,當(dāng)畢業(yè)生簽訂的勞動合同與以前簽訂的就業(yè)協(xié)議不一致時,當(dāng)以勞動合同為準(zhǔn)。因此,公司以就業(yè)協(xié)議具有法律效應(yīng)為由,要求李儀賠償3萬元的說法是很難令人信服的。

一般說來,畢業(yè)生在簽訂就業(yè)協(xié)議與勞動合同時要特別注意以下幾個問題:

一是就業(yè)協(xié)議過分簡單。沒有按《上海全日制高等學(xué)校學(xué)生就業(yè)工作管理辦法》的規(guī)定包括一些重要內(nèi)容。如工作(勞動合同)期限;工作崗位和工作內(nèi)容;勞動保護(hù)和工作條件工資報酬和福利待遇;就業(yè)協(xié)議終止的條件;違反就業(yè)協(xié)議的責(zé)任等條款,因此給以后簽訂勞動合同造成矛盾。

二是用人單位不與畢業(yè)生簽訂勞動合同,而以就業(yè)協(xié)議代替。如上所說,一般就業(yè)協(xié)議都比較簡單,特別是畢業(yè)生權(quán)益方面相當(dāng)薄弱,用人單位的這種“偷工減料”可能是有意識地侵犯畢業(yè)生的合法權(quán)益 .

三是就業(yè)協(xié)議與勞動合同的不一致。由于簽訂勞動合同的主動權(quán)更多的在用人單位手里,所以這種不一致更多地表現(xiàn)在對畢業(yè)生權(quán)益的卡扣上,比如工作內(nèi)容的隨意改動、工資報酬的缺斤短兩、福利待遇上的違反承諾等等。

見習(xí)期和退回原籍

剛畢業(yè)的學(xué)生經(jīng)常遇到的另外一個問題是見習(xí)期。見習(xí)期與試用期有什么區(qū)別,與服務(wù)期又有什么區(qū)別呢?

關(guān)于見習(xí)期

見習(xí)期是對應(yīng)屆畢業(yè)生進(jìn)行業(yè)務(wù)適應(yīng)及考核的一種制度,根據(jù)相關(guān)規(guī)定,用人單位招收畢業(yè)生后,原則上都要安排見習(xí),期限為一年。見習(xí)期滿如果合格,則對該職工辦理轉(zhuǎn)正手續(xù);如果見習(xí)期滿,達(dá)不到見習(xí)要求,可延長見習(xí)期半年到一年,或者降低工資標(biāo)準(zhǔn),表現(xiàn)特別不好的,可予以辭退,由學(xué)校重新分配。

在實行勞動合同制度后,見習(xí)期制并沒有被廢除,而是與試用期共同存在。這樣就出現(xiàn)了某些用人單位要求畢業(yè)生有一年的見習(xí)期,有些單位則直接與畢業(yè)生約定一定的試用期,試用期過后即作為正式員工;還有一些單位,既規(guī)定了見習(xí)期,又規(guī)定了試用期,并且把試用期作為見習(xí)期的一部分。勞動部在1996年全面實行勞動合同制時也以復(fù)函的形式規(guī)定:“關(guān)于見習(xí)期與試用期。大中專、技校畢業(yè)生新分配到用人單位工作的,仍應(yīng)按原規(guī)定執(zhí)行為期一年的見習(xí)期制度,見習(xí)期內(nèi)可以約定不超過半年的試用期!痹趶U除見習(xí)期制度之前,如果用人單位僅規(guī)定了見習(xí)期,則見習(xí)期內(nèi)的待遇及勞動關(guān)系,仍然按照國家人事部門及高等院校有關(guān)見習(xí)期的規(guī)定執(zhí)行。如果用人單位既規(guī)定了見習(xí)期,又規(guī)定了試用期,則在試用期內(nèi)執(zhí)行《勞動法》有關(guān)試用期的規(guī)定,試用期結(jié)束后的見習(xí)期內(nèi),按人事部及高等院校關(guān)于見習(xí)期的規(guī)定執(zhí)行。如果員工在見習(xí)期內(nèi)辭職,并與用人單位發(fā)生糾紛,雙方可以按照勞動爭議的解決程序處理爭議。因為這類糾紛從性質(zhì)上說仍是基于勞動關(guān)系的存續(xù)與否而產(chǎn)生的。

關(guān)于退回原籍

《上海全日制高等學(xué)校學(xué)生就業(yè)工作管理辦法(試行)》第五十一條規(guī)定:“學(xué)生具有下列情形之一,由學(xué)校報市高校畢業(yè)生就業(yè)辦公室批準(zhǔn),其就業(yè)不再列入就業(yè)方案。在其承擔(dān)賠償和違約責(zé)任后,由學(xué)校將其檔案和戶糧關(guān)系轉(zhuǎn)至家庭所在地,按社會待業(yè)人員對待:(一)自離校之日起,無正當(dāng)理由超過3個月不去就業(yè)單位報到的;(二)報到后,拒不服從安排,或無理要求用人單位退回的;(三)其他由于個人原因,造成不良影響的!钡谖迨龡l規(guī)定:“凡已批準(zhǔn)進(jìn)滬就業(yè)的非上海生源畢業(yè)生,不去用人單位報到,或報到后在一年內(nèi)擅自離開就業(yè)單位另行擇業(yè)的,用人單位可根據(jù)勞動合同的有關(guān)條款或?qū)嶋H情況,提出處理意見,同時書面報告市高校畢業(yè)生就業(yè)辦公室。市高校畢業(yè)生就業(yè)辦公室核審后,可根據(jù)用人單位的處理意見,出具退回畢業(yè)生公函,將其檔案、戶糧關(guān)系轉(zhuǎn)回學(xué)校。”根據(jù)上面的規(guī)定,如果畢業(yè)生在工作后的一年內(nèi)非法跳槽都有可能被退回原籍。但是這并不是說,畢業(yè)生在一年內(nèi)都不可跳槽,如果你按合同提前解除合同賠償責(zé)任進(jìn)行了賠償,或你與用人單位能夠協(xié)商解除合同,一年內(nèi)跳槽也不會受到處理。

辦了戶口就可以設(shè)立違約金嗎

小張去年7月份畢業(yè)和一家上海公司簽了3年勞動合同,公司幫他辦理了上海市戶口,同時,約定了違約服務(wù)期限的違約金2.5萬元。像這種情況,公司在合同中設(shè)立違約金是否符合規(guī)定?

按照《上海市勞動合同條例》的規(guī)定:“勞動合同當(dāng)事人可以對由用人單位出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇的勞動者的服務(wù)期作出約定”,根據(jù)《條例》的規(guī)定,合法設(shè)立違約金只有兩種情況,即在勞動合同中有服務(wù)期限的約定和約定了保護(hù)商業(yè)秘密的條款。沒有這兩種情況,是不能設(shè)違約金的。在有關(guān)服務(wù)期限的規(guī)定中,只有“由用人單位出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇的”三種情況,才能設(shè)立服務(wù)期,沒有這三種情況,不能設(shè)立服務(wù)期限,也就是不能設(shè)立違約金。

那么單位幫助解決戶口問題,算不算出資招用行為呢?

從出資招用的定義可以看出,其首要特征是出資。當(dāng)然這個出資也是有范圍的。從法理上講,所謂的出資招用,一般不是一項所有員工能夠享受到的待遇,這是一個根本的理論基礎(chǔ)。出資行為,意味著企業(yè)為了招用員工要有真金實銀出去才行。在勞動法實踐中,為了招收外地員工而出錢辦戶口是符合上述條件的,應(yīng)該可以作為設(shè)立違約金的理由。因此對小張來說,首先要搞清楚公司是否為你出錢辦了戶口?如果出了錢,那設(shè)立違約金就是可以的;如果單位沒有出錢,那設(shè)立違約金就沒有道理,完全可以拒絕。

空白合同別隨便簽

一般情況下,勞動合同并不是在同一時間簽署的,許多用人單位會把勞動合同先拿給員工簽字,然后再由其安排簽署。一般來說,這并不會影響到簽約雙方的權(quán)益,但是也有某些用人單位會有意利用這個時間差為員工布下陷阱。

我們知道,勞動合同的條款大都是事先印好,只有勞動合同的期限、崗位及薪水等幾項內(nèi)容空出來。這些空白是留給雙方協(xié)商達(dá)成一致再填寫上去的。有時用人單位雖然已經(jīng)與員工談好了薪水、崗位等條款,但拿給員工簽約時,上述幾項內(nèi)容還是空白的(習(xí)慣上稱這樣的勞動合同為空白勞動合同),這時要不要簽字呢?

在這種情況下,還是不要簽署為好。因為員工簽署的是不完整的勞動合同,用人單位完全有可能在空白處填上對其有利的內(nèi)容,例如較少的薪水,或者是不確定的工作崗位等。然后蓋章確認(rèn),從而使該勞動合同生效。這時即便員工發(fā)現(xiàn)了勞動合同中填寫的內(nèi)容不夠準(zhǔn)確甚至完全是錯誤的,但由于勞動合同已經(jīng)生效,而員工又很難舉證證明用人單位的這種不誠實行為,相反,員工在勞動合同上的簽字卻證明了自己對這些內(nèi)容的同意,因此一旦出現(xiàn)糾紛,員工就會處于十分不利的地位。

所以畢業(yè)生在與用人單位簽訂勞動合同時,如果勞動合同的內(nèi)容沒有填寫完全,員工應(yīng)主動提出,要求用人單位填寫清楚,并確認(rèn)與已經(jīng)談好的用工條件一致,再寫上自己的名字。

選擇適合的社會保險

畢業(yè)生被用人單位錄用,并且簽訂了勞動合同后,從被錄用的第二個月起,用人單位就應(yīng)當(dāng)為其辦理社會保險參保手續(xù),為職工按月繳納社會保險費(fèi)。上海已經(jīng)建立了完整的社會保障體系,目前已經(jīng)有上海市城鎮(zhèn)職工社會保險(城保)、上海市小城鎮(zhèn)社會保險(鎮(zhèn)保)、上海市外來從業(yè)人員綜合保險(綜保)和農(nóng)村社會保險(農(nóng)保)幾種。除了農(nóng)保,其他三種保險的繳費(fèi)數(shù)量和待遇相差非常大,而且上海市規(guī)定,勞動合同雙方當(dāng)事人可以約定社會保險的有關(guān)事項,所以選擇好自己的社會保險,這對將來有非常大的影響。

1、城保

上海市城鎮(zhèn)職工社會保險,已經(jīng)包括了基本養(yǎng)老、基本醫(yī)療、失業(yè)、生育和工傷五種社會保險。如果再加上公積金,應(yīng)當(dāng)是“六金”了。上面五種社會保險采取“捆綁”繳納,即必須同時繳納。因此職工同時享受基本養(yǎng)老、基本醫(yī)療、失業(yè)、生育和工傷五項保險待遇。

繳費(fèi)比例

基本養(yǎng)老 基本醫(yī)療 失業(yè) 生育 工傷

單位繳納 22% 12% 2% 0.5% 0.5-3%

個人繳納 8% 2% 1%

繳費(fèi)基數(shù)

2006年個人繳費(fèi)基數(shù)按職工本人2005年月平均工資性收入確定。

個人繳費(fèi)基數(shù)的上限和下限,根據(jù)本市公布的2005年度全市職工月平均工資2235元的300%(上限6705元)和60%(下限1341元)相應(yīng)確定。

畢業(yè)生應(yīng)當(dāng)按自己實際工資性收入作為繳費(fèi)基數(shù)。

2、鎮(zhèn)保

適用對象:“本市郊區(qū)范圍內(nèi)用人單位及其具有本市戶籍的從業(yè)人員,以及經(jīng)市政府批準(zhǔn)的其他人員!

與上海城鎮(zhèn)職工社會保險相比,小城鎮(zhèn)社會保險的繳費(fèi)要低得多。小城鎮(zhèn)保險的繳納多少,與職工個人工資沒有關(guān)系,它是統(tǒng)一按上年度全市職工年平均工資60%(1341元)的25%,即353元繳納。同時,小城鎮(zhèn)社會保險個人不繳納。

工傷、生育、失業(yè)待遇與城保相差不大。參加小城鎮(zhèn)社會保險的人員,只享受住院(含急診觀察室留院觀察)、門診大病(即:在門診進(jìn)行重癥尿毒癥透析、惡性腫瘤門診化學(xué)治療和放射治療、精神病治療)。

繳費(fèi)年限滿15年的,養(yǎng)老金按其辦理手續(xù)時上年度全市職工月平均工資的20%計發(fā),繳費(fèi)年限每增加1年,相應(yīng)增加上年度全市職工月平均工資的0.5%的養(yǎng)老金,但最高不超過上年度全市職工月平均工資的30%.

3、綜保

適用對象主要是沒有上海戶口而在上海工作的人員。

用人單位繳納綜合保險費(fèi)的基數(shù),為其使用外來從業(yè)人員的總?cè)藬?shù)乘以上年度全市職工月平均工資的60%。無單位的外來從業(yè)人員繳納綜合保險費(fèi)的基數(shù),為上年度全市職工月平均工資的60%。

用人單位和無單位的外來從業(yè)人員按照繳費(fèi)基數(shù)12。5%的比例(現(xiàn)為177元),繳納綜合保險費(fèi)。其中,外地施工企業(yè)的繳費(fèi)比例為7。5%。

外來從業(yè)人員綜合保險包括工傷(或者意外傷害)、住院醫(yī)療和老年補(bǔ)貼等四項保險待遇。具體內(nèi)容為:

1、工傷(或者意外傷害)待遇。在參加綜合保險期間發(fā)生工傷事故或者患職業(yè)病的,經(jīng)有關(guān)部門作出認(rèn)定和勞動能力鑒定后,參照上海市規(guī)定的工傷待遇標(biāo)準(zhǔn),享受工傷保險待遇。

2、住院醫(yī)療待遇。住院發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)用在起付標(biāo)準(zhǔn)以下的部分,由外來從業(yè)人員自負(fù);起付標(biāo)準(zhǔn)以上的部分,由綜合保險基金承擔(dān)80%,外來從業(yè)人員承擔(dān)20%。住院醫(yī)療費(fèi)用的起付標(biāo)準(zhǔn)為上年度全市職工年平均工資的10%。

3、老年補(bǔ)貼待遇。用人單位和無單位的外來從業(yè)人員累計繳費(fèi)滿一年的,外來從業(yè)人員可以獲得一份老年補(bǔ)貼憑證,其額度為本人實際繳費(fèi)基數(shù)的7%。

外來從業(yè)人員在男年滿60周歲、女年滿50周歲時,可以憑老年補(bǔ)貼憑證 一次性兌現(xiàn)老年補(bǔ)貼。

4、每月可以享受20元的醫(yī)藥費(fèi)。

了解工作時間規(guī)定

工作時間的規(guī)定 主要是最高工作時間的規(guī)定,即規(guī)定工作時間的上限,限制工作時間的長度(每天8小時,每周40小時),允許用人單位在最高工時的限定內(nèi)自行縮短工作時間。

休息時間的規(guī)定 主要是最低休息時間的規(guī)定,即規(guī)定休息時間的下限(每周1天),以此為基礎(chǔ),用人單位可以自行增加休息時間。

延長工作時間的規(guī)定 根據(jù)《勞動法》的有關(guān)規(guī)定,出于生產(chǎn)經(jīng)營的要求,確實需要延長工作時間的,用人單位可以安排職工加班加點(diǎn),但必須與工會和勞動者協(xié)商,征得勞動者的同意。同時加班加點(diǎn)的時間也受到限制,一般情況下每天不超過1小時,特殊情況下每天不超過3小時;每月總計不得超過36小時。

依靠勞動監(jiān)察部門

與勞動仲裁和法院起訴相比,向勞動監(jiān)察部門舉報投訴的受理要求低得多,這主要表現(xiàn)在對證據(jù)的提供要求上。仲裁和法院要求申請者或起訴者有相當(dāng)充分的證據(jù),而作為一個普通的職工,通常是很難拿到充分的證據(jù)的。而勞動監(jiān)察卻不同,作為執(zhí)法部門,在接到舉報后,有權(quán)到被舉報的單位查閱原始的憑證和有關(guān)材料,而且勞動監(jiān)察部門還負(fù)有保護(hù)舉報者的義務(wù)。

勞動監(jiān)察部門的接受舉報的范圍:

1、強(qiáng)迫勞動者延長勞動時間的;

2、克扣或者無故拖欠勞動者工資的;

3、拒不支付勞動者延長工作時間勞動工資報酬的;

4、低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資的;

5、解除勞動合同后未給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?

6、無故不交納社會保險費(fèi)的。

熟悉勞動爭議處理程序

勞動爭議發(fā)生后,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照下列基本程序請求解決:

1、雙方自行協(xié)商解決。雙方通過協(xié)商方式自行和解,是當(dāng)事人應(yīng)首先爭取解決爭議的途徑。當(dāng)然協(xié)商解決是以雙方自愿為基礎(chǔ)的,不愿協(xié)商或者經(jīng)過協(xié)商不能達(dá)成一致,當(dāng)事人也可以選擇調(diào)解程序或仲裁等其他程序。

2、調(diào)解程序。當(dāng)事人可以向用人單位勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解。調(diào)解程序是自愿的,只有雙方當(dāng)事人都同意申請調(diào)解,調(diào)解委員會才能受理該案件;當(dāng)事人可不經(jīng)過調(diào)解而直接申請仲裁。另外,工會與用人單位因履行集體合同發(fā)生爭議,不適用調(diào)解程序,當(dāng)事人應(yīng)直接申請仲裁。

3、仲裁程序。若經(jīng)過調(diào)解雙方達(dá)不成協(xié)議,當(dāng)事人一方或雙方可向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會申請仲裁;當(dāng)事人也可以直接申請仲裁。仲裁程序適用于各類勞動爭議,但因簽訂集體合同發(fā)生的爭議,目前是由勞動部門會同有關(guān)方面進(jìn)行協(xié)調(diào)處理,不適用仲裁程序。除了這種爭議外,對其他爭議而言,仲裁程序是強(qiáng)制性的必經(jīng)程序,也就是說,只要有一方當(dāng)事人申請仲裁,且符合受案條件,仲裁委員會即予受理;當(dāng)事人如果要起訴到法院,必須先經(jīng)過仲裁程序,未經(jīng)過仲裁程序的勞動爭議案件,人民法院將不予受理。

4、法院審判程序。當(dāng)事人如果對仲裁裁決不服,可以向用人單位所在地的基層人民法院起訴。目前法院是由民事審判庭依民事訴訟程序?qū)趧訝幾h案件進(jìn)行審理,實行兩審終審制。也就是當(dāng)事人若不服一審判決,仍可向上級法院上訴。法院審判程序是勞動爭議處理的最終程序。

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